Artikel 637 (Aanmerken ziekte als vakantie)
1. Dagen of gedeelten van dagen waarop de werknemer de overeengekomen arbeid niet verricht wegens ziekte kunnen slechts indien in een voorkomend geval de werknemer ermee instemt worden aangemerkt als vakantie, met dien verstande dat de werknemer ten minste recht houdt op het in artikel 634 bedoelde minimum.
2. In afwijking van lid 1 kan bij schriftelijke overeenkomst worden bepaald dat dagen of gedeelten van dagen waarop de werknemer in enig jaar de overeengekomen arbeid niet heeft verricht wegens ziekte worden aangemerkt als vakantie tot ten hoogste het aantal vakantiedagen dat voor dat jaar boven het in artikel 634 bedoelde minimum is overeengekomen.
3. Indien in enig jaar zowel lid 2 als artikel 638, lid 8, tweede volzin, worden toegepast, kunnen in totaal niet meer dan het aantal vakantiedagen dat voor dat jaar boven het in artikel 634 bedoelde minimum is overeengekomen, als vakantie gelden.
Uitleg in duidelijke taal
1. Dagen of gedeelten van dagen waarop de werknemer de overeengekomen arbeid niet verricht wegens ziekte kunnen slechts indien in een voorkomend geval de werknemer ermee instemt worden aangemerkt als vakantie, met dien verstande dat de werknemer ten minste recht houdt op het in artikel 634 bedoelde minimum.
Dit lid stelt dat dagen of delen van dagen waarop de werknemer de afgesproken arbeid niet uitvoert vanwege ziekte, alleen als vakantie mogen worden beschouwd (aangemerkt) als de werknemer daar in het betreffende geval mee akkoord gaat (ermee instemt). Een belangrijke voorwaarde hierbij is (met dien verstande dat) dat de werknemer altijd recht blijft houden op het minimale aantal vakantiedagen zoals dat is vastgelegd in artikel 634 van het Burgerlijk Wetboek.
2. In afwijking van lid 1 kan bij schriftelijke overeenkomst worden bepaald dat dagen of gedeelten van dagen waarop de werknemer in enig jaar de overeengekomen arbeid niet heeft verricht wegens ziekte worden aangemerkt als vakantie tot ten hoogste het aantal vakantiedagen dat voor dat jaar boven het in artikel 634 bedoelde minimum is overeengekomen.
Dit lid bepaalt dat, als uitzondering op de regel in lid 1, partijen via een schriftelijke overeenkomst kunnen afspreken dat ziektedagen of delen daarvan toch als vakantiedagen worden aangemerkt. Dit mag echter alleen voor het aantal vakantiedagen dat de werknemer in dat jaar méér heeft dan het wettelijke minimum aantal vakantiedagen zoals genoemd in artikel 634. Het gaat hier dus om de bovenwettelijke vakantiedagen.
3. Indien in enig jaar zowel lid 2 als artikel 638, lid 8, tweede volzin, worden toegepast, kunnen in totaal niet meer dan het aantal vakantiedagen dat voor dat jaar boven het in artikel 634 bedoelde minimum is overeengekomen, als vakantie gelden.
Dit lid verduidelijkt dat als in een bepaald jaar zowel de regeling uit lid 2 van dit artikel (het aanmerken van ziektedagen als bovenwettelijke vakantiedagen via schriftelijke overeenkomst) als de regeling uit artikel 638, lid 8, tweede volzin (een andere situatie waarin vakantiedagen kunnen worden afgeboekt) worden toegepast, er in totaal nooit meer vakantiedagen als vakantie mogen gelden dan het aantal bovenwettelijke vakantiedagen dat voor dat jaar is overeengekomen (dus de dagen boven het minimum van artikel 634).
Gerelateerde rechtspraak
ECLI:NL:HR:2023:1603 - Ziek tijdens vakantie: cao mag afwijken van wettelijke vakantieregel
Een werkgever mag bovenwettelijke vakantiedagen afboeken van een zieke werknemer die op vakantie gaat, mits dit in een cao is vastgelegd. Een cao geldt als 'schriftelijke overeenkomst' in de zin van art. 7:638 lid 8 BW. Instemming van de werknemer wordt niet lichtvaardig aangenomen.